润朗解读 最高法:设定最高额抵押之前发生的债权是否可以转入最高额抵押担保的范围?

焦点问题


当事人协议将设定最高额抵押之前发生的债权转入最高额抵押担保的债权范围,是否有效?
 
核心裁判规范


当事人另行达成协议将最高额抵押权设立前已经存在的债权转入该最高额抵押担保的债权范围,只要转入的债权数额仍在该最高额抵押担保的最高债权额限度内,即使未对该最高额抵押权办理变更登记手续,该最高额抵押权的效力仍然及于被转入的债权,但不得对第三人产生不利影响。
 
案件简介


最高法指导性案例95号:


中国工商银行股份有限公司宣城龙首支行诉宣城柏冠贸易有限公司、江苏凯盛置业有限公司等金融借款合同纠纷案
(2014)皖民二终字第00395号


2012年10月24日,工行宣城龙首支行与凯盛公司签订《最高额抵押合同》,约定在4000万元的最高余额内,对工行宣城龙首支行依据与柏冠公司签订的借款合同而享有对债务人的债权,提供抵押担保,担保的范围包括主债权本金、利息、实现债权的费用等。同日,双方对该抵押房产依法办理了抵押登记。


2012年11月3日,凯盛公司与工行宣城龙首支行签订《补充协议》,明确双方签订的《最高额抵押合同》担保范围包括2012年4月20日工行宣城龙首支行与柏冠公司签订的四份贷款合同项下的债权。


因柏冠公司未按期偿还涉案借款,工行宣城龙首支行诉至法院,请求判令柏冠公司偿还借款本息及实现债权的费用,并要求凯盛公司以其抵押的房地产承担抵押担保责任。凯盛公司抗辩认为,该《补充协议》约定事项未办理最高额抵押权变更登记,故不应对该《补充协议》约定事项承担担保责任。
 
“本院认为”精摘


最高额抵押权有两个显著特点:一是最高额抵押权所担保的债权额有一个确定的最高额度限制,但实际发生的债权额是不确定的;二是最高额抵押权是对一定期间内将要连续发生的债权提供担保。


由此,最高额抵押权设立时所担保的具体债权一般尚未确定,基于尊重当事人意思自治原则,《物权法》第二百零三条第二款对前款作了但书规定,即允许经当事人同意,将最高额抵押权设立前已经存在的债权转入最高额抵押担保的债权范围,但此并非重新设立最高额抵押权,也非《物权法》第二百零五条规定的最高额抵押权变更的内容。


最高额抵押权确定了所担保的债权的最高额度,债权人对实际发生的债权额进行追偿。当事人将最高额抵押权设立前已存在债权转入最高额抵押担保的债权范围,不是最高抵押权设立登记的他项权利证书及房屋登记簿的必要记载事项,故亦非应当申请最高额抵押权变更登记的法定情形。
 




润朗建议


1、最高额抵押权设立时所担保的债权数额尚未确定,只约定了抵押担保债权的最高数额。因此,在合同效力判断上以尊重当事人意思自治为原则。如果双方约定最高额抵押权设立前的债权转入最高额抵押担保的债权范围,那么在对第三人不产生不利影响的前提下,该项约定有效。债权人为了保障前期债权的清偿,可以在最高额抵押权设立时增加设立前的债权为担保范围。


2、尽管最高法院的指导性案例确认了在前存在债权可以纳入最高额抵押的担保范围,但此项约定对于债权人来说仍然存在风险:首先,最高额抵押对于在前债权的担保必须不能影响第三人合法权利。例如,在签订在前债权最高额抵押合同前,第三人在抵押物上设立抵押权并做了登记,那么该抵押权人的债权优先于最高额抵押的在前债权受偿。其次,最高额抵押权担保的债权额是浮动的,债权人应该详细计算抵押物价值与债权总额的比例关系,以保障最高额抵押对债权清偿的实质担保效力。
 
条文点睛


《中华人民共和国物权法》第二百零三条 
为担保债务的履行,债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。


最高额抵押权设立前已经存在的债权,经当事人同意,可以转入最高额抵押担保的债权范围。


《中华人民共和国物权法》第二百零五条
最高额抵押担保的债权确定前,抵押权人与抵押人可以通过协议变更债权确定的期间、债权范围以及最高债权额,但变更的内容不得对其他抵押权人产生不利影响。


润朗延伸


相似案例:
邹孔武、严玉华追偿权纠纷二审民事判决书


一审法院认为:依据《中国人民共和国物权法》第二百零三条规定:为担保债务的履行,债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。
最高额抵押担保设立前已经存在的债权,经当事人同意,可以转入最高额抵押担保的债权范围。


显然,最高额抵押权是为将来发生的债权设立的担保,最高额抵押担保设立时,不以主债权的存在为前提,因此,大冶民兴锻造设备制造有限公司在湖北银行的借款合同是否成立,不影响王文斌与黄石市金良投资担保有限责任公司签订的最高额抵押反担保合同的效力。


最高额抵押担保设立前已经存在的债权,经当事人同意,可以转入最高额抵押担保的债权范围,王文斌与黄石市金良投资担保有限责任公司签订的最高额抵押反担保合同时将最高额抵押担保设立前已经存在的债权即黄石市金良投资担保有限责任公司为邹孔武代偿的债权1273299.93元转入最高额抵押反担保合同的担保范围,王文斌在庭审中明确表示签订该最高额抵押反担保合同时知道黄石市金良投资担保有限责任公司为邹孔武代偿的债权1273299.93元并同意该债权转入债权担保范围。


版权所有:北京润朗律师事务所 京ICP备19027675号